ASL

1. marts 2011 trådte anden del af Selskabsloven (SL) i kraft og med den muligheden for, at selskaber under visse betingelser medvirker til deres egen overtagelse gennem finansiering af køb eller tegning af kapitalandele i selskabet - såkaldt selvfinansiering.

Betydning af de nye regler

Der er flere fordele ved de nye regler om selvfinansiering. Undtagelsen til forbuddet mod selvfinansiering gør det bl.a. muligt for købere af virksomheder at mindske afhængigheden af långivende banker ved, at man nu, i stedet for at gå i banken, kan anvende målselskabets frie reserver som led i finansieringen af køb eller tegning af kapitalandele. Endvidere er der ved de nye regler adgang til at føre likviditet fra det overtagne selskab til køber, uden at egenkapitalen i selskabet derved påvirkes negativt. Hvor der er tale om virksomhedsoverdragelser i forbindelse med generationsskifter, kan selskabet, gennem de nye regler, hjælpe den nye generation gennem skiftet ved lån eller sikkerhedsstillelse. Ved selvfinansiering kan købsgælden for en virksomhed ”skubbes ned” i det købte selskab, når dette optager lån til at finansiere udlån til køberselskabet. Derved kan formentlig opnås mere fordelagtige og billigere finansiering, i det det købte selskab kan tilbyde sikkerhed i sine aktiver, mens køberselskabet kun vil kunne tilbyde sikkerhed i de købte kapitalandele.

Tilladt selvfinansiering

Efter den tidligere aktieselskabslovs § 115, stk. 2 var det ikke lovligt for aktieselskaber at yde lån, stille sikkerhed eller stille midler til rådighed til erhvervelse af aktier i selskabet eller kapitalandele i selskabets moderselskab.

SL § 206, stk. 1 opretholder som udgangspunkt forbuddet mod selvfinansiering. Som nævnt er det imidlertid nu blevet muligt at foretage selvfinansiering, hvis en række betingelser, der findes i SL §§ 206-209, er opfyldt:

• For det første må selskabet kun anvende midler til selvfinansiering, i det omfang selskabet råder over frie reserver, som efter SL § 180, stk. 2, kan anvendes til udlodning af ordinært udbytte. Dvs. at selvfinansieringen kun kan ydes for beløb, som er opført i selskabets senest godkendte årsregnskab som overført overskud og beløb opført som reserver, der ikke er bundet i henhold til lov eller vedtægter med fradrag af overført underskud.
• Det centrale ledelsesorgan i selskabet skal sikre sig, at der foretages en kreditvurdering af den kreds, der modtager økonomisk bistand fra selskabet. Hvis selskabet yder selvfinansiering gennem et lån, er det køber, der skal kreditvurderes, mens der ved sikkerhedsstillelse skal ske en kreditvurdering af både køber og financier (banken).Det er ikke et lovkrav, at vurderingen foretages af en ekstern rådgiver (f.eks. en revisor); det er op til det centrale ledelsesorgan at vurdere, om man finder dette nødvendigt.
• Der skal foreligge en forudgående generalforsamlingsbeslutning, der godkender selvfinansieringen. Generalforsamlingsbeslutningen vedtages med almindelig vedtægtsmajoritet. Generalforsamlingen skal give tilladelse til selvfinansiering på case-by-case-basis, hvilket vil sige, at der skal tages stilling til hver enkelt forslag om selvfinansiering på grundlag af de konkrete omstændigheder, og at generalforsamlingen ikke kan bemyndige selskabets centrale ledelsesorgan til at yde selvfinansiering. Forhåndsgodkendelse sker på baggrund af en redegørelse fra det centrale ledelsesorgan, der skal indeholde oplysninger om: i) baggrunden for forslaget om ydelse af selvfinansiering, ii) selskabets interesse i at gennemføre en sådan disposition, iii) de betingelser, der er knyttet til gennemførelsen, iv) en vurdering af de konsekvenser, som dispositionen måtte medføre for selskabets likviditet og solvens, samt v) den pris, som tredjemand skal betale for kapitalandelene.

  Redegørelsen skal offentliggøres i Erhvervs- og Selskabsstyrelsens IT-system senest 2 uger efter generalforsamlingens godkendelse af dispositionen.

• Ydelsen af selvfinansiering skal ske på sædvanlige markedsvilkår mht. f.eks. kreditvurdering og vilkår for den ydede bistand herunder rente og sikkerhed mm. Lånet eller sikkerhedsstillelsen til tredjemand skal altså ydes på samme vilkår som en uafhængig kreditor ville tilbyde. Kravet om markedsvilkår søger at sikre, at selskabets midler ikke stilles til rådighed for tredjemand på vilkår, der giver en eller flere af kapitalejerne en økonomisk fordel eller forringer kreditorernes stilling på urimelig vis.
• Den samlede ydelse af selvfinansiering må ikke overstige, hvad der, under hensyntagen til selskabets økonomiske stilling, er forsvarligt. Ledelsen af et selskab har pligt til at sikre, at selskabets kapitalberedskab til enhver tid er forsvarligt.

Abel & Skovgård Larsens kommentarer

De nye regler i Selskabsloven har gjort lovgivningen vedrørende overtagelse af virksomheder mere fleksibel og dynamisk. Dette er sket med den hensigt at mindske hindringer for globaliseringen og derigennem gavne danske selskabers konkurrenceevne.

Der synes ikke at kunne fremføres betænkeligheder ved de nye muligheder for selvfinansiering, idet de nye regler ikke synes at stille et selskabs kreditorer ringere, hvor der sker selvfinansiering, end hvis de samme midler bliver udloddet som udbytte.

Såfremt tilbagebetaling af midler, der er ydet i strid med reglerne om selvfinansiering ikke kan ske, hæfter de, der har truffet eller opretholdt beslutningen, for det tab, selskabet måtte lide. Det anbefales derfor, at selskabets ledelse undersøger reglerne for selvfinansiering grundigt, inden der ydes økonomisk bistand til overtagelse af selskabet.

*****

Spørgsmål vedrørende reglerne om lovlig selvfinansiering kan stilles til Partner, advokat Søren Elmann Ingerslev (sei@abel.dk) Abel & Skovgård Larsen, København eller Partner, advokat Jesper Lindhardt (jlr@abel.dk), Abel & Skovgård Larsen, Aarhus.